作為新經(jīng)濟(jì)業(yè)態(tài)，靈活用工行業(yè)正處于高速發(fā)展期，各類打著“為企業(yè)降本增效”口號的靈活用工平臺如雨后春筍般涌現(xiàn)。然而，由于缺乏行業(yè)的全面合規(guī)監(jiān)管，部分靈活用工平臺“靈活”過頭，在業(yè)績與合規(guī)之間無法抉擇亦無力平衡，未能守住行業(yè)底線，逾越了法律紅線，擾亂了整個(gè)行業(yè)的合規(guī)有序經(jīng)營。目前，靈活用工平臺的主要運(yùn)營模式為眾包模式，即靈活用工平臺自B端企業(yè)（指服務(wù)需求方）處承攬業(yè)務(wù)后眾包給C端用戶（指服務(wù)提供方，包括自由職業(yè)者或其設(shè)立的個(gè)體工商戶），由C端用戶實(shí)際承攬業(yè)務(wù)。然而，在實(shí)踐中，雖然有不少靈活用工平臺聲稱自己是走的“眾包模式”，但其平臺內(nèi)并未提供服務(wù)交付與驗(yàn)收的功能，其本質(zhì)只是為B端企業(yè)發(fā)傭提供結(jié)算服務(wù)，并不審核業(yè)務(wù)真實(shí)性，這就為后續(xù)業(yè)務(wù)運(yùn)營埋下了隱患，很可能會觸犯法律紅線。

一、靈活用工行業(yè)的法律紅線在哪里？

經(jīng)過系統(tǒng)性地梳理與靈活用工相關(guān)的法律法規(guī)，通過準(zhǔn)確挖掘靈活用工的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，靈活用工行業(yè)的法律紅線主要有以下幾個(gè)方面。

（一）法律紅線之一：虛開發(fā)票

實(shí)踐中，不少靈活用工平臺為了追求業(yè)績，會向B端企業(yè)宣導(dǎo)其可以通過該靈活用工平臺向勞動關(guān)系項(xiàng)下的員工發(fā)放工資，以達(dá)到降低用工成本及用工責(zé)任的目的。在該種情形下，B端企業(yè)、靈活用工平臺及C端用戶之間所謂達(dá)成的“合作關(guān)系”，實(shí)際上屬于虛構(gòu)交易。靈活用工平臺基于不真實(shí)的交易基礎(chǔ)向B端企業(yè)開具發(fā)票，構(gòu)成虛開發(fā)票的行為。

1.刑事責(zé)任。根據(jù)《刑法》規(guī)定，無論是虛開增值稅專用發(fā)票還是普通發(fā)票，如構(gòu)成刑事犯罪的，除平臺自身受到相應(yīng)刑事處罰外，對平臺直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，亦將視犯罪情節(jié)輕重受到拘役、有期徒刑等處罰。

2.行政責(zé)任。根據(jù)《發(fā)票管理辦法》的規(guī)定，任何單位和個(gè)人不得有下列虛開發(fā)票行為：為他人、為自己開具與實(shí)際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票；讓他人為自己開具與實(shí)際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票；介紹他人開具與實(shí)際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票。因此，在不具備真實(shí)交易基礎(chǔ)的情況下，無論是靈活用工平臺向B端企業(yè)開票，亦或靈活用工平臺受C端用戶委托代為向自己開票，均將構(gòu)成虛開增值稅發(fā)票，并受到相應(yīng)行政處罰。

3.民事責(zé)任。靈活用工平臺一般會與B端企業(yè)約定為B端企業(yè)開具等額有效的增值稅發(fā)票。然而，一旦靈活用工平臺開出的發(fā)票因虛開被認(rèn)定為不合規(guī)發(fā)票，靈活用工平臺存在被B端企業(yè)起訴要求依據(jù)協(xié)議約定承擔(dān)相應(yīng)民事違約責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）法律紅線之二：洗錢

目前存在不少不法分子利用靈活用工平臺不核查業(yè)務(wù)真實(shí)性的漏洞，將“黑錢”洗為“白錢”，將非法資金代發(fā)到個(gè)人賬戶并完稅。對于該等洗錢行為，靈活用工平臺將面臨以下法律責(zé)任。

1.刑事責(zé)任。根據(jù)《刑法》的規(guī)定，明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，而有下列行為之一的，構(gòu)成洗錢罪：（1）提供資金賬戶的；（2）協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價(jià)證券的；（3）通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的；（4）協(xié)助將資金匯往境外的；（5）以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的。靈活用工平臺若系為前述《刑法》規(guī)定的7類犯罪提供洗錢行為，則可能構(gòu)成洗錢罪，除平臺自身受到相應(yīng)刑事處罰外，對平臺直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，亦將視犯罪情節(jié)輕重受到拘役、有期徒刑的處罰。

2.行政責(zé)任。根據(jù)《金融機(jī)構(gòu)大額交易和可疑交易報(bào)告管理辦法》，金融機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)或者有合理理由懷疑客戶、客戶的資金或者其他資產(chǎn)、客戶的交易或者試圖進(jìn)行的交易與洗錢、恐怖融資等犯罪活動相關(guān)的，不論所涉資金金額或者資產(chǎn)價(jià)值大小，應(yīng)當(dāng)提交可疑交易報(bào)告。大部分靈活用工平臺為提高結(jié)算效率或在撮合模式下提供資金代收代付服務(wù)但無支付業(yè)務(wù)許可證，其往往與銀行合作，為B端企業(yè)或C端用戶設(shè)立賬戶用于資金結(jié)算。如若靈活用工平臺與B端企業(yè)及C端用戶的結(jié)算行為被金融機(jī)構(gòu)認(rèn)定為是可疑交易，將會被金融機(jī)構(gòu)采取相應(yīng)控制措施。

3.民事責(zé)任。若靈活用工平臺因?yàn)锽端企業(yè)提供非法結(jié)算行為，導(dǎo)致資金賬戶被采取凍結(jié)等控制措施而無法依據(jù)其雙方協(xié)議約定按時(shí)發(fā)放資金，將會影響對C端用戶的服務(wù)費(fèi)結(jié)算，將需因此向C端用戶承擔(dān)相應(yīng)民事違約責(zé)任。

（三）法律紅線之三：偷逃稅

對于不符合靈活用工場景下的交易，C端用戶自靈活用工平臺取得的收入實(shí)質(zhì)上屬于工資薪金或勞務(wù)報(bào)酬所得，應(yīng)依法按照個(gè)人綜合所得適用的3%-45%超額累進(jìn)稅率繳納個(gè)人所得稅。然而，這部分收入在實(shí)踐中往往被靈活用工平臺直接視為“經(jīng)營所得”，以適用其平臺所在稅源地的個(gè)人所得稅核定征收政策，從而為C端用戶進(jìn)行“低稅率完稅”，少繳個(gè)人所得稅。對于靈活用工平臺而言，如果其明知C端用戶的收入不符合經(jīng)營所得的性質(zhì)而為其收入進(jìn)行核定征收，亦可能認(rèn)定為與C端用戶共同偷稅行為，將承擔(dān)以下法律風(fēng)險(xiǎn)。

1.刑事責(zé)任。根據(jù)《刑法》規(guī)定，納稅人采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報(bào)或者不申報(bào)，逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應(yīng)納稅額百分之十以上的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大并且占應(yīng)納稅額百分之三十以上的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

2.行政責(zé)任。根據(jù)《稅收征收管理法》規(guī)定，納稅人偽造、變造、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證，或者在帳簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)，不繳或者少繳應(yīng)納稅款的，是偷稅。對納稅人偷稅的，由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

3.民事責(zé)任。在靈活用工平臺無明確法律依據(jù)將C端用戶的“勞務(wù)報(bào)酬”“工資、薪金”等收入強(qiáng)行納入“經(jīng)營所得”應(yīng)稅項(xiàng)目的情況下，適用個(gè)人所得稅核定征收政策，存在被B端企業(yè)及C端用戶要求承擔(dān)民事違約責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

（四）法律紅線之四：侵犯個(gè)人信息

無論是個(gè)體工商戶模式還是自然人模式，靈活用工業(yè)務(wù)的順利開展都離不開收集和使用C端用戶的個(gè)人信息。然而，如果靈活用工平臺未履行相應(yīng)個(gè)人信息保護(hù)義務(wù)，甚至對外非法出售或提供該等個(gè)人信息，則可能面臨相應(yīng)法律責(zé)任。

1.刑事責(zé)任。根據(jù)《刑法》的規(guī)定，違反國家有關(guān)規(guī)定，向他人出售或者提供公民個(gè)人信息，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。違反國家有關(guān)規(guī)定，將在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個(gè)人信息，出售或者提供給他人的，依照前款的規(guī)定從重處罰。

2.行政責(zé)任。根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)安全法》的規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營者、網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)的提供者侵害個(gè)人信息依法得到保護(hù)的權(quán)利的，由有關(guān)主管部門責(zé)令改正，可以根據(jù)情節(jié)單處或者并處警告、沒收違法所得、處違法所得一倍以上十倍以下罰款，沒有違法所得的，處一百萬元以下罰款，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處一萬元以上十萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，并可以責(zé)令暫停相關(guān)業(yè)務(wù)、停業(yè)整頓、關(guān)閉網(wǎng)站、吊銷相關(guān)業(yè)務(wù)許可證或者吊銷營業(yè)執(zhí)照；竊取或者以其他非法方式獲取、非法出售或者非法向他人提供個(gè)人信息，尚不構(gòu)成犯罪的，由公安機(jī)關(guān)沒收違法所得，并處違法所得一倍以上十倍以下罰款，沒有違法所得的，處一百萬元以下罰款。

3.民事責(zé)任。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。個(gè)人信息是以電子或者其他方式記錄的能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識別特定自然人的各種信息，包括自然人的姓名、出生日期、身份證件號碼、生物識別信息、住址、電話號碼、電子郵箱、健康信息、行蹤信息等。個(gè)人信息中的私密信息，適用有關(guān)隱私權(quán)的規(guī)定；沒有規(guī)定的，適用有關(guān)個(gè)人信息保護(hù)的規(guī)定。如靈活用工平臺未履行C端用戶個(gè)人信息保護(hù)義務(wù)，則構(gòu)成對C端用戶個(gè)人信息的侵犯；如其與C端用戶和/或B端企業(yè)的協(xié)議中約定了個(gè)人信息保護(hù)相關(guān)約定，則同時(shí)構(gòu)成違約行為，需向C端用戶和/或B端企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。

二、靈活用工行業(yè)如何堅(jiān)守底線？

靈活用工平臺主要面臨稅務(wù)、資金安全及個(gè)人信息安全三大方面的法律風(fēng)險(xiǎn)，而該等風(fēng)險(xiǎn)的源頭，實(shí)質(zhì)是未能建立業(yè)務(wù)真實(shí)性核驗(yàn)的閉環(huán)，而這恰恰正是堅(jiān)守底線的關(guān)鍵所在。未建立在真實(shí)交易基礎(chǔ)上的靈活用工模式，正如無源之水、無本之木，注定無法長久運(yùn)營。而靈活用工平臺可以如何有效地進(jìn)行真實(shí)性核驗(yàn)？

第一，明確自身定位，盡快自“結(jié)算平臺”轉(zhuǎn)換至“眾包平臺”，并完善與之相匹配的系統(tǒng)功能。在實(shí)踐中，不少靈活用工平臺并未上線服務(wù)成果交付的功能，B端企業(yè)的服務(wù)驗(yàn)收動作也往往流于形式，僅是通過上傳一張批量結(jié)算單予以體現(xiàn)。這就需要靈活用工平臺進(jìn)一步調(diào)整完善平臺功能板塊，如上線C端用戶的服務(wù)交付功能及B端驗(yàn)收功能，使得業(yè)務(wù)真實(shí)性能夠得到實(shí)質(zhì)有效的核驗(yàn)及留痕。

第二，增強(qiáng)業(yè)務(wù)相關(guān)人員的風(fēng)控意識。當(dāng)前，在“業(yè)績?yōu)橥酢钡膲毫ο拢簧凫`活用工平臺企業(yè)業(yè)務(wù)部銷售人員或運(yùn)營人員為了沖銷量、沖業(yè)績以獲得高昂提成，無視內(nèi)部風(fēng)控部門提出的合規(guī)意見，隨意觸犯靈活用工平臺紅線，甚至不惜與B端企業(yè)勾結(jié)以實(shí)現(xiàn)不法利益，這對于靈活用工平臺而言將是致命打擊。對此，建議靈活用工平臺加強(qiáng)業(yè)務(wù)一線人員的風(fēng)控識別能力，并建立風(fēng)控部門與業(yè)務(wù)部門的制約機(jī)制及對應(yīng)處罰機(jī)制，對于因內(nèi)部工作人員故意或重大過失造成公司被B端企業(yè)利用虛開發(fā)票或其他違法行為的，分嚴(yán)重層級采取與績效獎金掛鉤、內(nèi)部通報(bào)批評、開除等方式進(jìn)行處罰，以加強(qiáng)內(nèi)部風(fēng)控意識。

本文由德恒律師事務(wù)所上海辦公室業(yè)務(wù)合伙人高亞平律師提供，如轉(zhuǎn)發(fā)請注明。